Если работник был допущен к выполнению работы без оформления трудового договора и отдельного соглашения об испытательном сроке, он считается принятым на работу без испытания. На это требование закона указал суд, рассмотрев дело Галины Ш.
Она была принята на работу юристом в фирму, затем уволена по статье 71 ТК РФ в связи с неудовлетворительным результатом испытания. Женщина, посчитав это нарушением трудового законодательства, обратилась в суд. В иске она отмечала, что при приёме на работу испытательный срок работодатель ей не устанавливал, трудовой договор не был подписан, тогда как должностные обязанности Галина Ш. выполняла надлежащим образом, соблюдая установленный режим рабочего времени.
Удовлетворяя требования о незаконности увольнения, суд исходил из того, что у работодателя отсутствовали основания для увольнения Галины Ш. по части 1 статьи 71 ТК РФ (неудовлетворительный результат испытания). При приёме на работу между сторонами не было достигнуто соглашение об испытании, трудовой договор в письменной форме, в котором бы содержалось такое условие, с Галиной не заключался, с приказом о приёме на работу Галина Ш. ознакомлена не была, из чего следует, что условие об испытании Галины Ш. при её приёме на работу работодатель не установил. Частью 1 статьи 70 ТК РФ определено, что при заключении трудового договора в нём по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе. Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании, указывал суд, означает, что работник принят на работу без испытания.
В случае, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (часть 2 статьи 67 ТК РФ), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.